余路成滥用职权罪,余路成受贿罪二审刑事裁定书

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余路成滥用职权罪,余路成罪二审刑事裁定书 浙江省高级人民法院刑 事 裁 定 书(2014)浙刑二终 字第 10 号原机关浙江省市人民院。

上诉人 (原 审被告人) 余路成。

因本案于 2013 年 1 月 24 日被刑事拘留, 同年 2 月 6 日被。

现押市区看守所。

辩护人胡 东迁、姚杰。

浙江省市中级人民法院审理市人民检 察院指控被告人余路成犯滥用职权罪、罪一案,于 2013 年 12 月 19 日作出(2013)浙杭刑初字第 211 号刑事。

余路成不服,提出上诉。

本院依法组成合议庭,经阅卷、讯 问被告人,并听取辩护人意见,认为本案事实清楚,决定不 开庭审理。

现已审理终结。

原判认定: (一)滥用职权事实 2003 年 4 月至 2007 年 4 月,被告人余路成担任浙江省淳安 县建设局局长,主持建设局全面工作。

2002 年 9 月外商独资 企业东方巨龙投资发展()有限公司(以下称“东方巨 龙公司” )与淳安县房地产开发经营有限公司签订合作开发 已由东方巨龙公司受让的淳安县上坑坞北岛土地协议,由东 方巨龙公司负责提高建筑容积率。

2003 年下半年,余路成接 受东方巨龙公司副总经理余进的请托,在该公司申请提高上 坑坞北岛地块“巨龙山庄” (后改称“阳光水岸” )项目的建 筑容积率时,明知余进将伪造的“浙江省计经委浙计经外 (1997)825 号”文件作为提高容积率的依据,并且按照法

定流程,更改容积率应当报淳安县人民批准,淳安县建 设局并无直接审批同意更改上述土地容积率的职权,仍在未 通报国土部门审查及未向淳安县人民正式报批的情况 下,擅自审批同意将该项目的建筑容积率从 0.6 非法提高到 1.3,也未通报国土部门收缴土地出让金,造成国家损失土地 出让金人民币 4732 万余元,并导致购房群众无法办理有效 权证而引发大规模的严重后果,造成恶劣社会影响。

在 此过程中,余路成收受余进贿赂。

(二)事实 2003 年 4 月至 2011 年 7 月,被告人余路成利用担任淳安县建设局局 长,主持建设局全面工作的职务之便,为东方巨龙公司等单 位及个人在提高建筑容积率、工程项目审批、苗木采购等方 面谋取利益,先后多次收受东方巨龙公司副总经理余进等 7 人所送的财物共计折合人民币 440 万余元。

案发后余路成亲 属代退赃款共计人民币 122 万元。

具体事实如下:1.2003 年 8 月至 2007 年 5 月, 被告人余路成利用前述职务便利为东方 巨龙公司淳安县上坑坞北岛地块“巨龙山庄”项目的建筑容 积率非法提高中谋取利益,先后 6 次收受该公司副总经理余 进贿送的超市卡、现金计折合人民币 39.5 万元。

2.2003 年至 2006 年,被告人余路成利用前述职务便利,为居易房地 产开发有限公司承接工程过程中谋取利益,先后 5 次收受该 公司董事长何柏林贿送的超市卡、现金计折合人民币 1.8 万 元。

3.2005 年 3、4 月,被告人余路成利用前述职务便利,

为淳安西园房地产有限公司开发的房产项目预售证颁发等 谋取利益, 通过该公司经理亢吉成等人, 帮助其姐夫余绍流、 其弟余飞成以低于市场价人民币 217644 元的价格从该公司 购买景秀花园房产。

4.2005 年 6 月左右,被告人余路成利用 前述职务便利,为普天房地产开发有限公司在淳安县 “碧水华庭”房产项目方案审批等事项上谋取利益,收受该 公司董事长邓普民以“介绍费”名义所送现金人民币 180 万 元。

5.2005 年,被告人余路成利用前述职务便利,承诺帮助 浙XX美电器制造有限公司改变开发项目中的土地用途,收 受该公司董事长蒋端平所送现金人民币 5 万元和手表 1 只。

6.2005 年 9 月底,被告人余路成利用前述职务便利,为金华 市仙桥国钧花木场法定代表人邵国钧在千岛湖广场苗木采 购项目中谋取利益,收受邵国钧所送现金人民币 10 万元。

7.2007 年 10 月,被告人余路成利用前述职务便利,为千岛 湖桃源房产开发有限公司在房产项目审批、验收等方面谋取 利益,并向该公司负责人胡建民要求以低于市场的价格购买 桃源山庄 12-1 号 01 室别墅。

后余路成以其岳母吴秀英名义 以低于市场价人民币 1828074 元的价格购得该别墅。

原审根 据以上事实,依据刑法有关规定,认定被告人余路成犯 罪,判处有期徒刑十四年,并处没收个人财产人民币 10 万 元;犯滥用职权罪,判处有期徒刑五年,决定执行有期徒刑 十八年,并处没收个人财产人民币 10 万元;余路成家属代

退赔的赃款人民币 122 万元予以追缴,上缴国库;市西 湖区人民院查封的吴秀英名下位于淳安县千岛湖镇桃 源山庄 12-1 号 01 室房产予以拍卖,所得款项中追缴人民币 3188718 元,上缴国库。

余路成上诉及其二审辩护人提出, 机关涉嫌非法取证,余路成阶段的口供不真实、不 合法,一审据此认定其、滥用职权的事实不清,证据不 足,要求二审改判无罪。

并提出:1.余路成不构成滥用职权 罪: (1)根据《建设项目选址意见书》 、 《关于转报东方巨龙 公司上坑坞北岛建筑容积率问题的请示》及在案的《土地使 用权登记审批表》 , 余路成 2003 年 4 月担任建设局局长之前, 巨龙山庄项目容积率已经提高到 1.2 或 1.5; (2)即使容积率 在余路成任职期间提高,东方巨龙公司申请提高容积率经时 任常务副县长程峰、县长陈新华批示同意后,建设局按照县 领导的意见出具了《选址意见书》 ,责任不在建设局及余路 成; (3)余路成在期间才知道余进的计经委文 件系变造; (4)2006 年 9 月 6 日《城规委办公会议纪要》中 余路成指示建设局规划科长叶东红“有关容积率问题,须及 时与土管局联系” ,余路成已经履行了要求通知国土部门的 职责; (5)本案前,在法院主持下,县国土资源局和东 方巨龙公司已就补交土地出让金、滞纳金达成调解协议,后 该公司清心岛土地使用权及房产以 1.7 亿余元拍卖,该款足 以补偿土地出让金损失 4732 万余元,群体性发生

在余路成淳安县建设局之后,不能将这一后果及责任归 咎于上诉人,即原判认定造成国家土地出让金损失 4732 万 余元,并造成恶劣社会影响,与事实不符,依据不足。

2.余 路成不构成罪: (1)余路成没有收受余进、何柏林、蒋 端平、邵国钧所送财物,且未利用职务便利为蒋端平、邵国 钧谋取利益; (2)收受邓普民的 180 万元系余路成帮助转让 项目的介绍费,不构成; (3)余路成没有为亲属购房向 方昶行或亢吉成打过招呼,两人也从未就房产项目具体审批 事项上向其请托, 其亲属购房所获优惠并非针对其个人; ( 4) 余路成担任建设局局长期间,胡建民没有就房产项目审批事 项上有过请托,其 2007 年 10 月向胡所在公司购房时已经调 到省里,没有利用职务上的便利,且其购房时不知道胡建民 给其的价格比市场价更优惠。

其辩护人还称关于所购房屋低 于市场价格的相关《价格鉴定结论书》不符合鉴定意见的法 定形式,不能作为证据使用。

经审理查明,原判认定被告人 余路成滥用职权、的事实,有余进、章贻庆、叶东红、 程某、程锋、余绍华、倪健康、钱云翔、何宇富、章湑美、 占志明、邵继樟、章某、何柏林、方昶行、亢吉成、余飞成、 余绍流、邓普民、史新、蒋端平、蔡某、邵国钧、胡建民等 人的证言,国有土地使用权出让合同及附件、国有土地使用 证,规划设计条件、建设项目选址意见书,东方巨龙公司成 立、登记及变更的相关工商登记资料、设立外资企业请示、

公司章程,浙江省外经贸委《关于同意设立外商投资企业的 批复》 、浙江省人民《中华人民共和国外商投资企业批 准证书》 ,浙江省人民《关于东方巨龙投资发展() 有限公司成片土地开发项目规划的批复》 、淳安县《关 于要求审批东方巨龙投资发展()有限公司成片土地开 发项目规划的请示》 、淳安县外经贸委《关于上报东方巨龙 投资发展()有限公司成片土地开发项目规划的请示》 、 新加坡东方巨龙投资发展私人有限公司关于上报东方巨龙 公司成片土地开发项目规划的请示、东方巨龙公司成片土地 开发项目建议书、项目规划,东方巨龙公司、淳安县对外经 济贸易会、淳安县计划经济会、淳安县对外贸易经 济合作局、 市对外经济贸易会、 市计划会、 市旅游局、浙江省对外贸易经济合作厅关于东方巨龙公 司增资、章程修改等的请示、批复,浙江省计划与经济 会浙计经外(1997)825 号《关于东方巨龙投资发展() 有限公司增资的批复》及变造文件,东方巨龙公司《关于要 求建设巨龙山庄项目的请示》 、淳安县发展计划局批复,淳 安县城镇规划会办公室会议纪要、淳安县城镇规划 会会议纪要,淳安县国土资源局《关于阳光水岸项目土地出 让金催缴情况报告、东方巨龙公司补缴土地出让金情况说明 及银行客户回单、进账单,淳安县房地产管理处出具的阳光 水岸情况说明,淳安县局情况说明,商品房买卖合

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